近年來，刑事辯護在司法大環(huán)境的影響下，出現(xiàn)了一些新的現(xiàn)象。
具體體現(xiàn)為，部分辯護律師每每針對司法程序上的違法違規(guī)行為不依不饒、寸步不讓，一邊在法庭上據(jù)理力爭，一邊利用網絡空間不斷發(fā)聲播報，尋求民間輿論的支持。由于現(xiàn)實中的法院系統(tǒng)普遍缺乏應對媒體尤其是自媒體的經驗和技巧，因此，來自網民的支持，往往會給法院造成巨大的壓力。最終法院不得不在個案的處理中做出不同程度的讓步。
這樣一來，在客觀上，律師的這類做法許多時候達到了糾正或說遏止一些違法行為、避免部分案件出現(xiàn)錯誤判決的效果，等于實質增加了辯護的成功率。于是，更多的律師受到鼓舞，加入這個隊伍，他們被稱為“死磕派”。
這種現(xiàn)象已引起最高司法機關的重視。今年5月，最高人民法院常務副院長沈德詠在《人民法院報》撰文，專門談到了這個問題。文章說：“現(xiàn)代的訴訟構造，為防止一邊倒，通過立法安排了刑事辯護這樣一種對抗力量，從而形成了訴辯對抗、法官居中裁判的訴訟格局。……現(xiàn)在卻出現(xiàn)了一種非常奇怪的現(xiàn)象，律師不與公訴人對抗，反而同支持庭審的法官進行對抗，甚至演變成‘對手’，律師要‘死磕’法官……”
沈德詠文章中所謂的“奇怪現(xiàn)象”，以及他對“死磕派”律師的形象描述，可謂一針見血。的確，在傳統(tǒng)的刑事庭審中，辯護律師對抗的對象，幾乎總是而且只是指控犯罪的公訴人。辯護人與公訴人的博弈，使得聽審的法官能夠祛除覆蓋在真相上的雜質，做出不偏不倚的裁判。現(xiàn)代司法體系建立以來，不同國家的律師們在這一領域積累的經驗和技巧的總結，被形象地稱為“技術型”的辯護，乃至于在法治成熟國家中，只有“技術型”律師的概念。
“死磕派”辯護不同于“技術型”辯護的實質，就是越過了跟公訴人對抗的傳統(tǒng)模式，直接跟法官進行對抗。甚至某種程度上可以說，正因對抗的對象由公訴人變成了法官，才成其為“死磕派”。
律師究竟為何會直接和法官對抗，“死磕派”因何而生？
首先，“死磕派”律師并非完全不遵守規(guī)則，某種意義上而言，他們是利用了規(guī)則。一方面，他們激活了一些早已被明確規(guī)定但在現(xiàn)實中卻始終沉睡的條款；另一方面，他們又將那些被正常使用的條款重新做合理的引申與解釋，并發(fā)揮到淋漓盡致的程度。這些做法往往集中在諸如管轄權、回避制度、非法證據(jù)排除等程序性的權利規(guī)定中。當辯護律師當庭提出來時，法官往往會因疏忽大意或業(yè)務不熟而顯得措手不及，或由于欲蓋彌彰而狼狽不堪甚至惱羞成怒，于是籠而統(tǒng)之地斥之為“鬧庭”。假如律師們真的是靠不遵守規(guī)則來博取主動，對此也有很多現(xiàn)成的懲處措施。
其次，“死磕派”并非故意跟法官過不去，而是司法的大環(huán)境催逼的結果。“死磕派”是且僅是一個歷史階段的產物，它的出現(xiàn)與司法公信力的現(xiàn)狀密切相關。在制度層面的改革裹足不前的情況下，司法的行政化和地方化等問題未見改善。這一局面使法院無法對一些明顯的違法行為（如刑訊逼供等）進行糾正和懲戒，還在某種程度上不斷為違法行為背書，導致出現(xiàn)了一些冤假錯案。作為刑事案件的訴訟參與人，法庭幾乎是辯護律師唯一的舞臺，在整個訴訟活動中最直接、最公開、最重要也最有效的庭審，也就成了他們僅有的發(fā)揮作用的空間，他們不愿再失去這最后的領地。律師之所以死磕，部分是因為法庭先失去了獨立性，部分也因為敲響法槌的是法官，而跟公訴人的對抗要在解決掉程序性問題之后。
所以，最終和最明顯的表現(xiàn)，就是律師在跟法官對抗。
那么，這是否意味著死磕就是問題唯一的解藥和良方，或者說，死磕可以磕出一片新天新地？答案又是完全否定的。
法律是一種規(guī)則，用以規(guī)范社會的秩序。任何規(guī)則都需要有一個在上的權威來執(zhí)行裁斷，而且它所裁判的結果必須事先被假定是正義的。否則規(guī)則就不能得到有效維護，秩序也會陷入混亂。
法官在法庭上審案，本身就是法律和規(guī)則的代表。辯護律師可以質疑控方的證據(jù)是虛假的，可以質疑整個案件根本無法成立，甚至只要提出一些合理的懷疑就可能勝訴。但辯護律師獨獨不能質疑法官的權威。在西方的法庭上，不能質疑法官權威的意思是說，即使法官做錯了，你也不能當庭讓他出丑。否則，他可以當庭宣判你構成藐視法庭罪。這個罪名是無須舉證，不能抗辯，立即生效的。這種制度安排唯一的目的，就是要確保法官在法庭上享有至高無上的地位。這不是為了尊榮法官，而是要維護規(guī)則和秩序。
可見，“死磕派”律師與法官對抗的做法，破壞了現(xiàn)代法治的制度設計，將法官降到了一個可以商量甚至是質疑、對抗和反對的地步，并將控辯審三者的關系徹底拉平到同一個平面上。沒有了權威，也就沒有了規(guī)則；沒有了規(guī)則，法律就不過是一紙空文。
盡管如此，我依然不認為責任主要在律師一方。要應對這種現(xiàn)象，恢復法官和法庭的尊榮，需要先從對司法現(xiàn)狀的反省中找到治本之策，接下來才是處理律師死磕“鬧庭”的治標之術。
首先必須痛下決心，解決司法公信力的問題。當務之急是，要確保法院擺脫相關部門和機構的鉗制，比如在財政權和人事權方面實現(xiàn)獨立，法院不應受制于地方行政區(qū)劃。其次，必須讓法官從審判委員會、法院院長和庭長等行政職務的約束中獨立出來，賦予法官獨立裁決案件并對裁決結果負責的權力。
解決了以上問題，司法公開就是一件順理成章的事。讓法官判案受到媒體和輿論的有效監(jiān)督，裁判質量才會提高。法官的裁判質量提高了，律師又怎樣去死磕，磕什么呢？
（作者系資深刑事辯護律師）
